Закон об иностранном бизнесе и варианты структурирования для иностранных инвесторов
Закон об иностранном бизнесе в Таиланде (FBA) устанавливает существенные ограничения для иностранцев. Даже компании, зарегистрированные в Таиланде, считаются «иностранными» в рамках FBA, если иностранцам принадлежит 50% или более их акций или долей. Некоторые виды деятельности полностью запрещены для иностранцев, для других требуется специальное разрешение — лицензия (FBL) или сертификат (FBC) на ведение иностранного бизнеса. Процесс получения этих разрешений сложен.
Тем не менее, существуют пути, позволяющие иностранным инвесторам достичь 100% владения при выполнении определённых условий.
Варианты 100% иностранного владения
1. Деятельность не подпадает под действие FBA
Некоторые виды бизнеса не регулируются FBA и допускают полное иностранное владение. Например:
• Производство и экспорт
• Непродовольственный ритейл с уставным капиталом от 100 млн батов
• Управление гостиницами
• Представительства или региональные офисы
2. Получена лицензия на ведение иностранного бизнеса (FBL)
FBL позволяет иностранным инвесторам работать в секторах, регулируемых FBA, без участия тайских акционеров, если выполнены определённые условия:
• Требования:
• Создание рабочих мест для граждан Таиланда
• Передача технологий
• Значительные капиталовложения
• Сложности: Процесс занимает от 3 до 5 месяцев и предполагает тщательную проверку.
3. Проект получил льготы BOI
Совет по инвестициям Таиланда (BOI) предлагает значительные льготы для определённых отраслей, включая:
• 100% иностранное владение
• Налоговые и таможенные льготы
• Возможность приобрести землю в собственность
• Упрощённые процедуры получения виз и разрешений на работу
• Ограничения: Льготы доступны только для определенных видов деятельности, таких как технологии, сельское хозяйство и производство.
4. Промышленные зоны (IEAT)
Управление промышленными зонами Таиланда (IEAT) предоставляет стимулы для экспортно-ориентированных производственных проектов, включая возможность полного иностранного владения.
5. Международные договоры
Некоторые международные соглашения предоставляют иностранным инвесторам право полного владения компаниями:
• Пример: Договор о дружбе США и Таиланда позволяет гражданам США владеть компаниями в большинстве секторов.
Подробнее о Законе об иностранном бизнесе и возможностях 100% иностранного владения читайте в статье:
Структурирование бизнеса в Таиланде: Ограничения и решения для иностранных инвесторов
Тайские компании с тайским большинством: практичное решение
Когда иностранным инвесторам не удаётся воспользоваться исключениями, такими как льготы от BOI или международные договоры, создание компании с тайским большинством становится наиболее доступным вариантом для работы в ограниченных секторах. При такой структуре тайским акционерам принадлежит не менее 50% акций (обычно — 51%), что позволяет компании избежать классификации как «иностранной» и не подпадать под ограничения FBA.
Однако создание тайской мажоритарной компании требует тщательно продуманного структурирования, чтобы обеспечить эффективный контроль над инвестициями, соблюдая при этом законодательство Таиланда.
Надёжна ли структура контроля вашей компании?
Опишите ваш случай — мы предложим решение.
Риски номинального владения и юридические последствия
Использование номинальных структур, при которых тайские акционеры формально держат акции от имени иностранцев, запрещено статьёй 36 FBA. Нарушение этого положения влечёт за собой серьёзные последствия, как для иностранцев, так и для тайских номиналов:
• Штрафы от 100,000 до 1,000,000 батов
• Тюремное заключение сроком до 3 лет
• Ликвидация компании и прекращение деятельности компании по решению суда
Борьба с номиналами в Таиланде
Проверки, направленные на выявление номинальных структур, становятся всё более частыми. Информацию о таких проверках, проведенных в 2023 и 2024 годах, можно найти в Bangkok Post (например, публикация от 18.09.2023 или публикация от 31.05.2024) и на сайте Департамента специальных расследований (Department of Special Investigation, DSI).
Широкую огласку получило дело на Пхукете в сентябре 2024 года. DSI выявил, что юридическая и бухгалтерская компания организовала номинальные структуры для более 60 фирм. Эти компании использовали тайских номиналов для незаконного приобретения земли и уклонения от налогов. Для обхода официальных сборов и налогов собственность передавалась через сделки с акциями вместо регистрации в земельном департаменте.
Уголовный суд (дело №2812/2567 от 11 сентября 2024) наказал 23 тайских и иностранных обвиняемых:
1. Лишение свободы условно: Изначально суд назначил наказание в виде 10 лет лишения свободы. Однако, учитывая сотрудничество обвиняемых со следствием и отсутствие у них криминального прошлого, срок был сначала сокращён до 5 лет, а затем заменён на 2 года условно с испытательным сроком в 1 год.
2. Штрафы: 200,000 батов с каждого обвиняемого
3. Компании-нарушители ликвидированы по решению суда
Этот случай стал серьёзным предупреждением для бизнеса, использующего номинальные структуры.
Для получения дополнительной информации посетите официальный сайт DSI.
Планы на 2025 год
В ноябре 2024 года Департамент развития бизнеса Таиланда (DBD) объявил о том, что в 2025 году намерен проверить 26,830 компаний на предмет использования номиналов
Кого проверят
Проверки в первую очередь затронут сектора, где номинальные структуры встречаются наиболее часто:
• туризм;
• недвижимость;
• отели и курорты;
• транспорт и логистика;
• платформы электронной коммерции и склады.
DBD также будет реагировать на жалобы и проводить выборочные инспекции в других секторах, если появится информация о возможных нарушениях.
Что будет проверяться
В рамках инспекций DBD уделит внимание следующим аспектам:
• Финансовое положение тайских партнёров до их вступления в состав акционеров.
• Структура акционеров, включая происхождение средств.
• Состав и полномочия руководства компании, чтобы исключить чрезмерное влияние иностранцев.
• Распределение прав голоса и дивидендов, чтобы выявить диспропорции.
Что нового
Для повышения эффективности проверок DBD внедряет систему Intelligence Business Analytic System. Эта инновационная платформа начнёт функционировать в течение ближайших 6 месяцев и будет анализировать данные, позволяя оперативно выявлять компании с признаками номинальных структур. Новая технология значительно повысит точность инспекций и ускорит их проведение.
Как власти выявляют номинальные структуры
В целях выявления нарушений, связанных с номинальным владением, DSI и DBD используют комплексный подход и следующие критерии для оценки рисков:
1. Необычная структура акционерного капитала
Тайские акционеры не участвуют активно в управлении компанией и не вносят финансовый вклад, что указывает на возможное номинальное владение.
2. Финансирование из иностранных источников
Капитал тайских акционеров поступает от иностранных инвесторов, что свидетельствует о косвенном иностранном контроле.
3. Непропорциональный контроль
Иностранные инвесторы имеют чрезмерное влияние на принятие решений, несмотря на меньшинство в структуре владения.
4. Нестандартные финансовые операции
Кредиты или дивиденды не имеют коммерческого обоснования, что может скрывать перевод средств иностранным лицам.
5. Состав совета директоров
Преобладание иностранных членов совета директоров или наличие условий, требующих обязательного участия иностранцев в принятии решений.
6. Типы акций и права акционеров
Особое внимание уделяется акциям, которые предоставляют иностранным акционерам повышенные права голоса или дивиденды.
7. Источники финансирования и заёмные средства
Проверяются случаи, когда компания предоставляет займы иностранцам на необычных условиях, что может свидетельствовать о скрытом финансировании.
Тайская компания: стратегии контроля
Обеспечение контроля в тайской компании, где большинство акций принадлежит тайским акционерам — важная задача, требующая продуманного подхода.
На практике используются различные методы, позволяющие сохранить контроль в компании, несмотря на ограничения, связанные с тайским законодательством. В следующих разделах рассмотрены основные подходы, их применение и возможные последствия.
Использование привилегированных акций
Этот способ предполагает выпуск двух типов акций: обыкновенных и привилегированных. Это популярное решение среди иностранных инвесторов, стремящихся обеспечить контроль в тайской компании. Выпуск этих двух типов акций предусмотрен статьей 1108 Гражданского и торгового кодекса Таиланда (ГТК).
В чем суть схемы привилегированных акций
Различные типы акций могут предоставлять разные права их владельцам, такие как право голоса или право на получение дивидендов. Объем прав, связанных с привилегированными акциями, зависит от положений устава компании (Articles of Association). Такие акции могут иметь как большие, так и меньшие права на голосование или дивиденды по сравнению с обыкновенными акциями.
Это решение обеспечивает, что, несмотря на то, что тайские акционеры владеют большим количеством акций, иностранные инвесторы сохраняют контроль над компанией и получают большую долю прибыли.
Стандартная схема
В стандартной схеме тайские акционеры владеют 51% капитала компании, обладая только привилегированными акциями, в то время как иностранные акционеры владеют оставшимися 49% капитала, имея только обыкновенные акции.
- Права голоса: Привилегированные акции, принадлежащие тайским акционерам, обычно имеют уменьшенные права голоса. Например, десять привилегированных акций могут давать один голос на общем собрании акционеров, в то время как каждая обыкновенная акция предоставляет один голос.
- Распределение дивидендов: Может также предусматриваться неравномерное распределение прибыли компании. Например, владельцы привилегированных акций могут получать дивиденды в размере 2% от прибыли, в то время как владельцы обыкновенных акций получают 98%.
Таким образом, несмотря на большее количество акций у тайских акционеров, иностранные инвесторы сохраняют контроль над компанией и получают большую часть прибыли.
Обратная схема
Также возможно применение обратной схемы, при которой усиленные права голоса и дивиденды принадлежат владельцам привилегированных акций. В этом случае:
- Права голоса (пример): Каждая привилегированная акция может обеспечивать десять голосов, в то время как каждая обыкновенная акция дает один голос.
- Распределение дивидендов: Привилегированные акции могут получать большую долю прибыли.
Важно учесть
После выпуска привилегированных акций права, связанные с ними, не могут быть изменены позже, согласно статье 1142 ГТК. Поэтому тщательное планирование и четкое определение положений в уставе компании имеют решающее значение для обеспечения того, чтобы привилегированные акции соответствовали целям контроля и распределения прибыли.
Переход к схеме привилегированных акций в существующей компании
Если компания изначально выпустила только обыкновенные акции, но затем решила внедрить схему с привилегированными акциями, необходимо предпринять следующие шаги:
- Увеличение уставного капитала: Компания должна увеличить уставный капитал, выпустив новые привилегированные акции. Это требует проведения внеочередного собрания акционеров и внесения изменений в устав компании.
- Первоначальное распределение акций: Первоначально распределите новые привилегированные акции между иностранными и тайскими акционерами, чтобы сохранить текущее соотношение владения. Этот шаг гарантирует соблюдение соотношения 49% иностранной собственности и 51% тайской собственности на начальном этапе.
- Перераспределение акций: После первоначального распределения перераспределите как новые привилегированные акции, так и существующие обыкновенные акции для достижения желаемой структуры контроля.
Необходимо, чтобы окончательное распределение акций сохраняло соотношение 49% иностранной собственности и 51% тайской собственности, но при этом позволило иностранным инвесторам владеть привилегированными акциями с большими правами, такими как усиленные права голоса или права на дивиденды.
Следуя этим шагам, компания может перейти к схеме привилегированных акций, обеспечивая контроль и выгодные условия распределения прибыли для иностранных инвесторов при соблюдении тайского корпоративного права и Закона о иностранном бизнесе (FBA).
Перекрестное владение акциями
Суть перекрестного владения заключается в следующем: две тайские компании взаимно владеют 51% акций друг друга, при этом оставшиеся 49% акций каждой из компаний принадлежат иностранным акционерам. Ниже представлена типичная схема такой структуры владения.
Следует учитывать, что перекрестное владение может вызвать сложности с налогообложением дивидендов.
Бланковое передаточное распоряжение на акции
Бланковое (незаполненное) передаточное распоряжение на акции (Blank Share Transfer Document) подписывается тайским акционером без указания даты передачи акций и имени нового владельца. В русскоязычной практике его часто называют “отказным документом”. Этот документ позволяет бенефициару в любой момент внести нужную дату и указать лицо, которому будут переданы акции (обычно это другой тайский акционер), тем самым гарантируя их сохранность. Данный метод является популярным из-за его полной невидимости в корпоративных документах, хотя и не является самым надежным.
Заем, обеспеченный залогом акций
Иностранный инвестор предоставляет тайскому акционеру заем, обеспеченный залогом акций. Возможны два варианта оформления: заключение отдельных договоров — займа и залога акций, либо оформление единого смешанного договора, включающего условия как займа, так и залога акций (loan and share pledge agreement).
Сертификат акций должен быть передан залогодержателю, и компания должна быть извещена в письменной форме. В противном случае залог будет считаться недействительным (ст. 750 ГТК).
Залог должен быть зарегистрирован в реестре акционеров компании. В противном случае такой залог не будет действовать для компании или других третьих лиц (ст. 753 ГТК).
Стороны договора залога акций также могут договориться о предоставлении залогодержателю полномочий голосовать от имени залогодателя на собрании акционеров, о переуступке прав на дивиденды, об обязательствах голосовать определённым образом, о праве требовать передачи акций залогодателю или третьему лицу в случае неисполнения обязательств залогодателем.
Двухярусная структура владения (тайский холдинг)
В некоторых случаях, чтобы усилить контроль над тайской компанией, иностранные инвесторы могут выбрать «двухъярусную структуру владения», также известную как «тайский холдинг». Суть этой структуры заключается в создании тайской холдинговой компании, которая держит акции операционной компании (или компаний) в Таиланде.
Холдинговая компания на 51% принадлежит тайскому партнеру и на 49% — иностранному инвестору. В таких структурах холдинговые компании обычно используют привилегированные акции для обеспечения контроля. Операционная компания на 51% принадлежит холдинговой компании, а оставшиеся 49% — иностранным инвесторам напрямую.
Поскольку холдинговая компания не занимается операционной деятельностью и не нанимает на работу иностранцев, ей не нужен значительный уставный капитал. Приобретение акций операционной компании может финансироваться за счет займа от иностранного учредителя (инвестора), при этом акции выступают в качестве залога по договору займа.
Такая структура обеспечивает признание обеих компаний тайскими, тем самым освобождая их от ограничений Закона об иностранном бизнесе.
Этот подход позволяет эффективно контролировать деятельность одной или нескольких дочерних компаний, избегая прямых обязательств, связанных с операционной деятельностью.
Графическая схема этой структуры представлена ниже.
Риски и рекомендации
Важно отметить! Каждый из указанных выше способов имеет свои слабые стороны и уязвимости. Иностранным инвесторам настоятельно рекомендуется оценивать все потенциальные риски при структурировании отношений с тайскими акционерами. Это особенно актуально для таких чувствительных сфер, как недвижимость, туризм, отели, торговля, транзитные операции в международной торговле, аграрный сектор и каннабис. Обращайтесь за помощью к профессионалам!
Инструменты и методы защиты прав миноритарных акционеров должны быть тщательно структурированы в рамках корпоративного и обязательственного права. Это включает как регулирование через устав компании и иные корпоративные документы, так и использование договорных механизмов, таких как корпоративный договор (соглашение акционеров). В совокупности эти инструменты обеспечивают комплексную правовую защиту и поддерживают баланс интересов всех участников.
Регистрация компании в Таиланде
Частная компания с ограниченной ответственностью — Private Limited Company, или ‘Co. Ltd.’, является предпочтительной формой для иностранных инвесторов, желающих открыть бизнес в Таиланде.
Эта организационно-правовая форма сопоставима с аналогичными компаниями в других юрисдикциях, например с сингапурской Pte Ltd, российским ООО или немецкой GmbH. В отличие от последних, тайская Co. Ltd. не может быть учреждена одним лицом и не может впоследствии иметь одного участника (акционера). Начиная с 7 февраля 2023 г., Co. Ltd. всегда должна иметь не менее двух акционеров. До этого требовалось наличие не менее трех акционеров.
Популярность Co. Ltd. объясняется ограниченной ответственностью учредителей (участников, акционеров) и простотой создания и управления.
Деятельность Co. Ltd. регулируется статьей 1096 и последующими статьями Гражданского и торгового кодекса Таиланда.
О том, как зарегистрировать такую компанию, читайте отдельный пост:
Регистрация компании в Таиланде: практическое руководство
Если вам нужна профессиональная помощь по вопросам тайского корпоративного права, регистрации компании или структурирования отношений с тайскими акционерами, пожалуйста, свяжитесь с нами удобным для вас способом или воспользуйтесь формой ниже. Мы готовы помочь вам достичь ваших бизнес-целей в Таиланде.
